Выкарыстанне пратаколаў рэкордаў цэн на аснове законаў 8,666/93, 10,520/2002 і RDC пасля іх адмены
Posted: Wed Dec 18, 2024 10:22 am
Пытанне, якое выклікае пэўныя спрэчкі, звязана з захаваннем у 2024 годзе пратаколаў аб рэгістрацыі цэн, падпісаных у адпаведнасці з Законам № 8666/93 і Законам № 10520/2002 пасля адмены гэтых законаў.
У перыяд «нарматыўнага суіснавання» паміж Законам № 14,133/2021 і законамі, якія ён адмяняе (што адпавядае прамежку часу паміж публікацыяй NLLCA і адменай Закона № 8,666/93, Закона № DRC) , Адміністрацыя можа па выбары выкарыстоўваць тое ці іншае заканадаўства (новае ці ранейшае), нават па чарзе, забараняючы адначасовае або сумеснае прымяненне розных рэжымаў (новага і папярэдняга). Такая магчымасць выказана ў артыкуле 191 Закона № 14,133/21.
Калі Адміністрацыя выбірае таргі або кантракты ў адпаведнасці са «старымі» рэжымамі таргоў, адпаведны кантракт будзе рэгулявацца правіламі, выкладзенымі ў ім на працягу ўсяго тэрміну дзеяння, нават пасля адмены папярэдняга заканадаўства. Такім чынам заканадавец вызначае цікавае правіла звышактыўнасці ранейшага заканадаўства, навязваючы прымяненне «старых» рэжымаў таргоў нават пасля іх адмены.
Такая звышактыўнасць дазваляе ўвекавечыць тыя сітуацыі, якія ўзніклі ў рамках ранейшага заканадаўства, і ў перыяд дзеяння новага Закона. Паколькі працэс таргоў утвораны ланцужком дзеянняў, якія выконваюцца паслядоўна, пачынаючы з падрыхтоўчага этапу і працягваючы, напрыклад, публікацыяй паведамлення, прадстаўленнем прапаноў, кваліфікацыйнымі дакументамі, рэсурсамі, прыняццем рашэння і зацвярджэннем, сярод іншага , пакуль кантракт не будзе фактычна падпісаны, здаецца відавочным, што, гарантуючы звышактыўнасць папярэдняга заканадаўства, заканадаўца абараняе завяршэнне гэтага працэсу і адпаведнае заключэнне кантрактаў.
Разуменне гэтага правіла надзвычай неабходна для таргоў, якія выкарыстоўваюць дапаможны інструмент (працэдуру), які называецца сістэмай рэгістрацыі цэн, або проста SRP. Як адзначалася, у Сістэме рэгістрацыі цэн таргі не маюць непасрэднай мэты заключэння кантрактаў, а ўзгадненне дапаможнага інструмента пад назвай хвіліны рэгістрацыі цэн, якія падчас свайго дзеяння могуць генераваць будучыя кантракты.
Пастаяннае прымяненне пратаколаў рэгістрацыі цэн праз прымяненне правіла звышактыўнасці ўжо было абаронена Генеральнай пракуратурай у заключэнні 00006/2022/CNLCA/CGU/AGU. Аднак, як дакладчык вышэйзгаданай праявы, хоць мы абаранялі звышактыўнасць папярэдняга рэжыму для падпісаных на яго аснове пратаколаў цэнаў, у перыяд нарматыўнага Спіс адрасоў электроннай пошты для бізнесу і спажыўцоў суіснавання, дазваляючы выкарыстоўваць яго для наступных кантрактаў, мы відавочна не разглядалі магчымасць адгезіі для органаў, якія не ўдзельнічаюць, пасля перыяду нарматыўнага суіснавання.
Адсутнасць дакладнай спасылкі на магчымасць далучэння выклікана тым фактам, што мы прадугледжваем асаблівасць паміж выкарыстаннем пратаколаў рэгістрацыі цэн (ARP) кіруючымі і ўдзельнічаючымі органамі ў адносінах да выкарыстання для далучэння да ARP орган, які не ўдзельнічае.
Для кіраўніка і ўдзельніка, якія ўдзельнічалі ў працэсе таргоў, які сфарміраваў ARP, «опцыя» прыняць папярэдні (стары) рэжым для будучых кантрактаў, якія вынікаюць з пратаколаў, была абавязкова вызначана ў перыяд нарматыўнага суіснавання, што гарантуе прымяненне правіла звышактыўнасці артыкула 191 Закона № 14,133/2021. Што тычыцца далучэння, магчыма, што нават пачатак працэсу задавальнення адміністрацыйнага патрабавання адбудзецца праз некалькі месяцаў пасля публікацыі пратакола, у тым ліку пасля заканчэння перыяду нарматыўнага суіснавання, калі больш не будзе магчымасці рабіць таргі або кантракт у адпаведнасці з папярэднім (старым) рэжымам.
Федэральны дэкрэт № 11,462/2023, які рэгулюе сістэму рэгістрацыі цэн на федэральным узроўні, прама прызнаў захаванне такіх дапаможных інструментаў, якія ўсё яшчэ рэгулююцца Федэральным дэкрэтам № 7,892/2013, на працягу яго дзеяння (пратакола). У гэтым сэнсе ў § 2 артыкула 38 устаноўлена, што пратаколы рэгістрацыі цэн, якія рэгулююцца Указам № 7892 ад 2013 г., падчас яго дзеяння могуць выкарыстоўвацца любым органам або арганізацыяй федэральнай, муніцыпальнай, раённай або дзяржаўнай дзяржаўнай адміністрацыі, якія не ўдзельнічаў у конкурсе са згоды кіруючага органа з захаваннем абмежаванняў, устаноўленых указаным Указам.
У іншым сэнсе, пленарнае пасяджэнне Падліковай палаты штата Эспірыту-Санта вынесла заключэнне, у якім вызначаецца, што калі запыт на членства ў «кароне» і адпаведная саступка органа, адказнага за рэгістрацыю коштаў, выконваюцца ў межах перыяд часу, устаноўлены правіламі пераходнага перыяду новага Закона аб таргах, да 29.12.2023 (нарматыўнае суіснаванне), выніковыя кантракты будуць прытрымлівацца таго ж заканадаўства, прадугледжанага ў пратаколе, пры ўмове, што яны ўзгоднены на працягу тэрміну іх дзеяння , нават калі фармалізавана пасля вышэйзгаданага тэрміну ( TCE/ES. Кансультацыйнае меркаванне 00016/2023-1 – Пленарнае пасяджэнне. Працэс: 00879/2023-4) . Як бачна, у 2024 годзе TCE/ES абмежаваў магчымасць выкарыстання неўдзельнічаючымі арганізацыямі пратаколаў, якія кіраваліся папярэднім рэжымам.
Ну тады: калі, з аднаго боку, тэзіс аб тым, што захаванне дзеяння ARP абавязкова прывядзе да магчымасці далучэння, як гэта вызначана федэральным заканадаўствам, апраўданы, з другога боку, важна ўлічваць, што далучэнне эквівалентна форме анамальнага прамога кантракту, працэс якога можа пачацца праз некалькі месяцаў пасля публікацыі пратаколу рэгістрацыі цэн.
Паколькі рашэнне ажыццявіць кантракты ў адпаведнасці з рэжымам старых законаў, яшчэ ў перыяд нарматыўнага суіснавання (умова, вызначаная заканадаўцам у артыкуле 191, каб захаваць звышактыўнасць папярэдняга рэжыму), здаецца, законна, што такое рашэнне, якое было прынята яшчэ ў 2023 годзе, апраўдвае наступнае далучэнне, нават калі яно завершыцца толькі ў 2024 годзе.
Тым не менш, было б правамерна прызнаць, што працэс заключэння кантрактаў, які пачаўся толькі ў чэрвені 2024 г., такім чынам, пад выключнай эгідай Закона № 14,133/2021, у ліпені ці жніўні 2024 г. прыняў рашэнне прытрымлівацца Закона аб рэгістрацыі цэн на аснове Закон № 8,666/93? Неабходна разумець, што «варыянт» дамовы на аснове старога рэжыму быў бы цалкам несвоечасовым з перыядам нарматыўнага суіснавання, які доўжыўся толькі да канца снежня 2023 года, не апраўдваючы прымяненне правіла нарматыўнай звышактыўнасці. , прынамсі, не ў адпаведнасці з артыкулам 191 Закона № 14,133/2021.
Тэарэтычна, у адпаведнасці з разуменнем, якое мы адстойвалі на кангрэсах і мерапрыемствах на працягу 2023 года, новыя патрабаванні, якія ўзнікнуць у 2024 годзе пасля адмены старога заканадаўства, павінны падпадаць пад дзеянне новага заканадаўства, у тым ліку ў дачыненні да планавання найму і ў дачыненні да правілы, якое забараняе гібрыднасць паміж новым рэжымам і старым заканадаўствам, што перашкаджала б прытрымлівацца актаў, заснаваных на старым рэжыме. Такім чынам, хоць далучэнні, працэдура якіх пачалася з належнай магчымасці прыняць стары рэжым, відавочна легітымныя, нават у перыяд нарматыўнага суіснавання, абарона нарматыўнай ультраактыўнасці для новых патрабаванняў, якія ўзніклі пасля адмены Закона № 8,666/93, выклікае сумневы ., Закон № 10,520/2002 і Закон аб RDC, калі такі варыянт больш не будзе дазволены, у адпаведнасці з рэжымам, вызначаным у артыкуле 191 Закона № 14,133/2021.
Аднак пакуль кантрольнымі органамі не будуць прад'яўлены якія-небудзь абмежаванні або нават змены федэральных правілаў, варта ўлічваць, што Федэральны ўказ № 11 462/2023 дапускае без якіх-небудзь абмежаванняў захаванне пратаколаў рэгістрацыі цэн, якія рэгулююцца Указам № 7 892 2013 г. , падчас яго дзеяння, нават на працягу 2024 года.
У перыяд «нарматыўнага суіснавання» паміж Законам № 14,133/2021 і законамі, якія ён адмяняе (што адпавядае прамежку часу паміж публікацыяй NLLCA і адменай Закона № 8,666/93, Закона № DRC) , Адміністрацыя можа па выбары выкарыстоўваць тое ці іншае заканадаўства (новае ці ранейшае), нават па чарзе, забараняючы адначасовае або сумеснае прымяненне розных рэжымаў (новага і папярэдняга). Такая магчымасць выказана ў артыкуле 191 Закона № 14,133/21.
Калі Адміністрацыя выбірае таргі або кантракты ў адпаведнасці са «старымі» рэжымамі таргоў, адпаведны кантракт будзе рэгулявацца правіламі, выкладзенымі ў ім на працягу ўсяго тэрміну дзеяння, нават пасля адмены папярэдняга заканадаўства. Такім чынам заканадавец вызначае цікавае правіла звышактыўнасці ранейшага заканадаўства, навязваючы прымяненне «старых» рэжымаў таргоў нават пасля іх адмены.
Такая звышактыўнасць дазваляе ўвекавечыць тыя сітуацыі, якія ўзніклі ў рамках ранейшага заканадаўства, і ў перыяд дзеяння новага Закона. Паколькі працэс таргоў утвораны ланцужком дзеянняў, якія выконваюцца паслядоўна, пачынаючы з падрыхтоўчага этапу і працягваючы, напрыклад, публікацыяй паведамлення, прадстаўленнем прапаноў, кваліфікацыйнымі дакументамі, рэсурсамі, прыняццем рашэння і зацвярджэннем, сярод іншага , пакуль кантракт не будзе фактычна падпісаны, здаецца відавочным, што, гарантуючы звышактыўнасць папярэдняга заканадаўства, заканадаўца абараняе завяршэнне гэтага працэсу і адпаведнае заключэнне кантрактаў.
Разуменне гэтага правіла надзвычай неабходна для таргоў, якія выкарыстоўваюць дапаможны інструмент (працэдуру), які называецца сістэмай рэгістрацыі цэн, або проста SRP. Як адзначалася, у Сістэме рэгістрацыі цэн таргі не маюць непасрэднай мэты заключэння кантрактаў, а ўзгадненне дапаможнага інструмента пад назвай хвіліны рэгістрацыі цэн, якія падчас свайго дзеяння могуць генераваць будучыя кантракты.
Пастаяннае прымяненне пратаколаў рэгістрацыі цэн праз прымяненне правіла звышактыўнасці ўжо было абаронена Генеральнай пракуратурай у заключэнні 00006/2022/CNLCA/CGU/AGU. Аднак, як дакладчык вышэйзгаданай праявы, хоць мы абаранялі звышактыўнасць папярэдняга рэжыму для падпісаных на яго аснове пратаколаў цэнаў, у перыяд нарматыўнага Спіс адрасоў электроннай пошты для бізнесу і спажыўцоў суіснавання, дазваляючы выкарыстоўваць яго для наступных кантрактаў, мы відавочна не разглядалі магчымасць адгезіі для органаў, якія не ўдзельнічаюць, пасля перыяду нарматыўнага суіснавання.
Адсутнасць дакладнай спасылкі на магчымасць далучэння выклікана тым фактам, што мы прадугледжваем асаблівасць паміж выкарыстаннем пратаколаў рэгістрацыі цэн (ARP) кіруючымі і ўдзельнічаючымі органамі ў адносінах да выкарыстання для далучэння да ARP орган, які не ўдзельнічае.
Для кіраўніка і ўдзельніка, якія ўдзельнічалі ў працэсе таргоў, які сфарміраваў ARP, «опцыя» прыняць папярэдні (стары) рэжым для будучых кантрактаў, якія вынікаюць з пратаколаў, была абавязкова вызначана ў перыяд нарматыўнага суіснавання, што гарантуе прымяненне правіла звышактыўнасці артыкула 191 Закона № 14,133/2021. Што тычыцца далучэння, магчыма, што нават пачатак працэсу задавальнення адміністрацыйнага патрабавання адбудзецца праз некалькі месяцаў пасля публікацыі пратакола, у тым ліку пасля заканчэння перыяду нарматыўнага суіснавання, калі больш не будзе магчымасці рабіць таргі або кантракт у адпаведнасці з папярэднім (старым) рэжымам.
Федэральны дэкрэт № 11,462/2023, які рэгулюе сістэму рэгістрацыі цэн на федэральным узроўні, прама прызнаў захаванне такіх дапаможных інструментаў, якія ўсё яшчэ рэгулююцца Федэральным дэкрэтам № 7,892/2013, на працягу яго дзеяння (пратакола). У гэтым сэнсе ў § 2 артыкула 38 устаноўлена, што пратаколы рэгістрацыі цэн, якія рэгулююцца Указам № 7892 ад 2013 г., падчас яго дзеяння могуць выкарыстоўвацца любым органам або арганізацыяй федэральнай, муніцыпальнай, раённай або дзяржаўнай дзяржаўнай адміністрацыі, якія не ўдзельнічаў у конкурсе са згоды кіруючага органа з захаваннем абмежаванняў, устаноўленых указаным Указам.
У іншым сэнсе, пленарнае пасяджэнне Падліковай палаты штата Эспірыту-Санта вынесла заключэнне, у якім вызначаецца, што калі запыт на членства ў «кароне» і адпаведная саступка органа, адказнага за рэгістрацыю коштаў, выконваюцца ў межах перыяд часу, устаноўлены правіламі пераходнага перыяду новага Закона аб таргах, да 29.12.2023 (нарматыўнае суіснаванне), выніковыя кантракты будуць прытрымлівацца таго ж заканадаўства, прадугледжанага ў пратаколе, пры ўмове, што яны ўзгоднены на працягу тэрміну іх дзеяння , нават калі фармалізавана пасля вышэйзгаданага тэрміну ( TCE/ES. Кансультацыйнае меркаванне 00016/2023-1 – Пленарнае пасяджэнне. Працэс: 00879/2023-4) . Як бачна, у 2024 годзе TCE/ES абмежаваў магчымасць выкарыстання неўдзельнічаючымі арганізацыямі пратаколаў, якія кіраваліся папярэднім рэжымам.
Ну тады: калі, з аднаго боку, тэзіс аб тым, што захаванне дзеяння ARP абавязкова прывядзе да магчымасці далучэння, як гэта вызначана федэральным заканадаўствам, апраўданы, з другога боку, важна ўлічваць, што далучэнне эквівалентна форме анамальнага прамога кантракту, працэс якога можа пачацца праз некалькі месяцаў пасля публікацыі пратаколу рэгістрацыі цэн.
Паколькі рашэнне ажыццявіць кантракты ў адпаведнасці з рэжымам старых законаў, яшчэ ў перыяд нарматыўнага суіснавання (умова, вызначаная заканадаўцам у артыкуле 191, каб захаваць звышактыўнасць папярэдняга рэжыму), здаецца, законна, што такое рашэнне, якое было прынята яшчэ ў 2023 годзе, апраўдвае наступнае далучэнне, нават калі яно завершыцца толькі ў 2024 годзе.
Тым не менш, было б правамерна прызнаць, што працэс заключэння кантрактаў, які пачаўся толькі ў чэрвені 2024 г., такім чынам, пад выключнай эгідай Закона № 14,133/2021, у ліпені ці жніўні 2024 г. прыняў рашэнне прытрымлівацца Закона аб рэгістрацыі цэн на аснове Закон № 8,666/93? Неабходна разумець, што «варыянт» дамовы на аснове старога рэжыму быў бы цалкам несвоечасовым з перыядам нарматыўнага суіснавання, які доўжыўся толькі да канца снежня 2023 года, не апраўдваючы прымяненне правіла нарматыўнай звышактыўнасці. , прынамсі, не ў адпаведнасці з артыкулам 191 Закона № 14,133/2021.
Тэарэтычна, у адпаведнасці з разуменнем, якое мы адстойвалі на кангрэсах і мерапрыемствах на працягу 2023 года, новыя патрабаванні, якія ўзнікнуць у 2024 годзе пасля адмены старога заканадаўства, павінны падпадаць пад дзеянне новага заканадаўства, у тым ліку ў дачыненні да планавання найму і ў дачыненні да правілы, якое забараняе гібрыднасць паміж новым рэжымам і старым заканадаўствам, што перашкаджала б прытрымлівацца актаў, заснаваных на старым рэжыме. Такім чынам, хоць далучэнні, працэдура якіх пачалася з належнай магчымасці прыняць стары рэжым, відавочна легітымныя, нават у перыяд нарматыўнага суіснавання, абарона нарматыўнай ультраактыўнасці для новых патрабаванняў, якія ўзніклі пасля адмены Закона № 8,666/93, выклікае сумневы ., Закон № 10,520/2002 і Закон аб RDC, калі такі варыянт больш не будзе дазволены, у адпаведнасці з рэжымам, вызначаным у артыкуле 191 Закона № 14,133/2021.
Аднак пакуль кантрольнымі органамі не будуць прад'яўлены якія-небудзь абмежаванні або нават змены федэральных правілаў, варта ўлічваць, што Федэральны ўказ № 11 462/2023 дапускае без якіх-небудзь абмежаванняў захаванне пратаколаў рэгістрацыі цэн, якія рэгулююцца Указам № 7 892 2013 г. , падчас яго дзеяння, нават на працягу 2024 года.