投资审查机制下的政府权力并非不受约束

[arzina221]

地缘政治考虑已渗透到公司法和国际经济法中。面对来自竞争经济体的公司迅速增加的外国直接投资，许多国家要么加强了现有的投资审查机制，要么制定了新的投资审查机制。这些机制使东道国政府能够决定是否接受外国投资，如果接受，是否应该施加条件。审查的一个主要目标是确保外国投资不会对国家安全构成风险。虽然这些机制自 1970 年代以来就已存在于许多西方国家，但鉴于当前的地缘政治局势，俄罗斯和中国导致许多投资受到阻碍，这些机制的使用近年来呈指数级增长。例如，英国、德国和意大利政府最近阻止了外国买家对半导体企业的收购。类似的例子比比皆是，尤其是在加拿大和澳大利亚，采掘业的收购也层出不穷。

然而，在国内，外国投资必须达到某些门槛（如外国股权、投资价值、投资者性质），才能启动审查程序并采取任何行动。此外，主管当局作出的决定可由国内法院审查，以确保遵守实质性和程序性要求，尽管在评估是否存在国家安全风险时，司法审查可能受到一定限制。在国际上，此类机制需要根据东道国政府在自由贸易协定和/或投资条约 挪威资源 下的承诺来适用。这些承诺有时会限制审查机制的范围，并为外国投资者或其本国政府提供挑战东道国决定的渠道。因此，以安全为由阻止拟议的外国投资的决定可能会导致违反国际义务，具体取决于所作的承诺以及相关条约中如何制定安全例外（如果有）。

在欧盟（“欧盟”），由于欧盟及其成员国之间的权限划分，投资审查机制具有独特的复杂性和限制性。尽管欧盟在包括外国直接投资在内的共同商业政策事务上拥有总体权力（《欧洲联盟运作条约》第 3(1) 条），但维护国家安全和基本安全利益的责任仍在成员国手中（《欧洲联盟条约》第 4(2) 条和《欧洲联盟运作条约》第 346 条）。这意味着，根据第 2019/452 号条例 (EU)建立的一般审查框架仅赋予欧盟咨询和协调作用，而成员国可以自由建立和应用自己的投资审查机制。因此，欧盟成员国保留决定是否建立此类机制的自由裁量权，欧盟无论如何都不能自行审查外国直接投资。欧盟委员会表示，这可能会导致在确保欧盟共同经济安全战略方面出现漏洞。

这种情况导致了我们所谓的“主权白衣骑士”的发展，以解决投资审查机制的漏洞和不足。在投资领域，白衣骑士是一种敌意收购防御策略，当目标公司即将被不友好的收购者收购时，友好公司会以公平的对价收购该公司。因此，主权白衣骑士是政府在地缘政治紧张的背景下使用相同机制来阻止外国公司收购国内公司。它需要政府指示国有企业、银行或投资基金收购外国实体瞄准的国内企业。因此，可以使用此工具来弥补投资审查的不足。例如，2018年，德国国有银行 KfW 收购了一家能源网络运营商的股份，以抵御中国投资者的报价。